学术 || 康明：商事仲裁中调解的机理
商事仲裁中调解的机理
仲裁与调解相结合的要义
相较于争议当事人对于自己的争议通过直接协商的方式解决，调解和仲裁均是由争议当事人之外的第三者介入其中，来帮助解决争议。虽然均是引入第三者来解决当事人之间的争议，但是调解与仲裁在性质和实践做法上存在很大的不同。调解是由调解者做一些劝和当事人摒弃前嫌，化解他们之间矛盾的工作，促进双方互谅互让，从而使双方达成和解协议，所争议的具体内容的决定权掌握在争议当事人自己手中。仲裁是由当事人自愿将争议提请民间的第三者，由第三者根据事实和有关法律法规、合同约定及/或行业惯例作出评判，这种评判对当事人有约束力，所争议的权利义务的决定权交由仲裁者行使。这两种不同性质解决商事争议的方式，在理论上和实践中均可以通过适当的形式予以结合，特别是在仲裁程序中加入调解方式来有效地解决争议。为便于研究，本文将当事人同意调解的协议称之为调解协议，将对争议最终解决达成的协议称之为和解协议，这与《新加坡公约》的概念和表述也是一致的。
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仲裁与调解相结合的法理基础
调解与仲裁是两种并行的解决争议方式，因此调解并非仲裁中的必经程序。从法学理论来讲，仲裁机构、仲裁庭之所以可以在仲裁程序中运用调解手段，在于这种做法遵循了民事权利自由处分原则，是对争议高效、和谐解决的追求和尝试。民商事主体既然可以自由处分自己受法律保护的财产权益，甚至可以赠予、转让、放弃，也就是说具有充分的民事实体权利，那么他们自然也具有与之对应的充分的民事程序权利。这里的民事程序权利应当作广义的理解，包括民事主体对争议处理途径、方式的选择权利，自然延伸到在遵循自己意愿的情况下，暂停仲裁程序，而由仲裁机构、仲裁庭试着能否以调解方式来解决争议，并可以在调解成功的情况下，由当事人请求仲裁机构、仲裁庭依据和解协议内容作出仲裁裁决。进一步，一方当事人通过仲裁机构、仲裁庭依据和解协议作出裁决，以保证在另一方当事人不履行协议、不履行承诺，则直接向法院申请强制执行裁决，最终实现自己的实体权利。
对于仲裁与调解相结合，国际仲裁界在理论上一直存在着两种声音。赞同者主要认为出于商业自身运行的需要，仲裁与调解相结合可以减少不必要的花费，并可加快争议的最终解决，对于早期尝试进行调解而失败的调解员而言是可以作为仲裁员的，对于有效地解决争议是有益的，他们可以立刻进入角色，成为争议解决中的财富。仲裁与调解相合的结果使得争议解决的程序简单快捷，适合商业社会，同时这也是仲裁员追求的目标，属于职权范围之内的事情。当事人同意这么做，体现了当事人的意思自治，体现了对仲裁员的信任。调解过程本身，有利于仲裁员对案件有更深刻的认识，即使调解不成，也有利于仲裁员更顺利地作出仲裁裁决。
对于仲裁与调解相结合，反对者主要认为仲裁程序与调解程序是两种不同的程序，其解决争议的运行机制不应混淆。在调解过程中，仲裁员作为调解员有义务来聆听当事人对有关争议所作的额外的和秘密的陈述，这样所获得的信息，对方当事人无法通过交叉盘问的方式来进行质证，因此，对事后所进行的仲裁程序构成不利的影响。仲裁员作为调解员时与争议当事人一方对事实和证据所进行讨论，调解不成功时，恢复仲裁员的身份和职能是明显不合适的。这样一来，仲裁与调解相结合是对自然公正原则或正当程序原则的侵害，且容易使调解程序失控，便于仲裁员真正探寻到当事人的索赔底线，在调解不成功时，受索赔底线影响而作出裁决，从而违背仲裁原则，是危险的。
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仲裁与调解结合的利
仲裁与调解结合的益处显而易见，详细而言可以分为以下几个方面：
首先是争议解决的自洽性，由于调解是在征求争议当事人同意的前提下进行的，因此仲裁与调解的结合是更加尊重当事人的意思自治的体现，促使争议向自我决定、自我解决方向回归。在商事合同的争议解决条款中，往往约定由当事人先协商，协商不成则提交仲裁，没有对调解进行约定。仲裁中提议当事人调解无疑提供了使当事人更加和谐解决争议的尝试机会。调解一旦成功，从社会效益上，避免了当事人利益冲突的加剧，更体现了商业社会主体之间的和谐，最大限度地维系争议当事人之间的商业关系。
其次是程序成本的效益性，在仲裁程序中的调解由仲裁员转换角色，无需再增加另外的调解员，调解成功可以尽快了结和解决争议，大大节约争议参与各方的时间、金钱和精力，使当事人不再纠缠于争议，不必为争议进一步地寻找证据、准备文件资料而可以全身心地投入到新的生产经营活动中去，创造更多的效益，尽快弥补以往的经济损失。
第三是履行义务的自觉性，除了争议当事人在调解成功的情况下主动撤回他们的仲裁请求及/或仲裁反请求，仲裁庭作出的和解裁决比起普通的仲裁裁决，更易得到当事人的自动履行，而非强制执行，更好地体现仲裁裁决为自动履行的本意。
第四是纠纷解决的高效性，调解的成功能达到最好的社会效果，也实现了仲裁机构、仲裁庭定纷止争的最高境界。仲裁中的调解一旦获得成功，争议当事人可以请求仲裁庭依和解协议的内容制作裁决书，使调解成果的执行效力得到了加强。这种裁决在我国将会获得与一般裁决书相同的强制执行力，最高人民法院在这方面有专门支持性的判例和意见。
第五是案件审理的全面性，即使调解不成功，仲裁庭成员毕竟多花费了一定的时间听取当事人的意见，审阅了相关的文件，对案件有了进一步的了解，对当事人的主张和观点印象更加深刻。从这个角度讲，有利于案件更细致、更全面地裁决。
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仲裁与调解结合的弊
事物总是要一分为二地看待，在认识仲裁与调解相结合的益处同时，正如反对仲裁与调解相结合人士指出的那样，确实应看到其中的弊端，这样才能在仲裁与调解相结合的实践中把握公认的原则，妥善运用调解的方法和技巧。仲裁与调解相结合在实践中可能表现出以下不足之处：
首先是仲裁员与当事人的认识差异，在仲裁程序当中，仲裁庭根据自己审理案件的感受，认为当事人之间的争议很有可能通过调解尽快地、不伤和气地解决。但是仲裁庭的组成人员并不是商事交易的参与者，对争议的产生、性质、当事人各自的经济状况等大量情况，与当事人的感受存在很大的差距。在仲裁庭认为案件有可能调解的同时，当事人则很可能对调解不抱任何希望。在这种背景下，仲裁庭有时提出调解建议，即使当事人一方内心不一定愿意，但为了尊重仲裁庭、或认为如不同意仲裁庭的建议，可能给仲裁庭留下不合作的印象，由此，存在当事人可能表面同意调解，但其中难免有一些不情愿的成分，勉为其难。
其次是调解程序对仲裁的潜在干扰，虽然仲裁程序中的调解与仲裁活动本身应保持相对的独立性，调解过程中当事人谈及的观点，作出的承诺、让步，一旦由于调解不成功，仲裁庭在裁决意见中不能将其作为理由加以引用。但仲裁庭的组成人员毕竟在调解过程中充当了调解员的角色，对当事人的立场、经济损失情况以及各自对责任的承担限度有一定深入的了解，会自觉或不自觉地将调解过程中形成的某些认识带回到对争议当事人仲裁请求的评判当中来。一旦仲裁裁决不是完全基于法律和合同，而是基于一些利益平衡的考虑，就有可能不会完全满足争议当事人一方根据法律应得的利益数额，减损了当事人的合法权益。
第三是仲裁员观点对实体审理的不利影响，在仲裁程序中进行调解时，仲裁庭组成人员的角色在转化为调解员的时候，不可能像机器一样，完全进入到调解员的状态。他们为了促进当事人达成和解协议，可能向当事人各方分别流露出对争议的真实看法，对当事人各自理由的评判。这时，仲裁员的看法或意见就会对当事人构成一定的压力，迫使当事人作出让步达成和解协议，有违公正原则。
第四是调解程序有时间精力成本上的耗损，有的仲裁程序中的调解活动如果把握不好，就会前功尽弃，特别是冗长的调解程序会浪费时间精力，给人一种调解与仲裁相结合多此一举的感觉。有的情况下还会危及当事人的合法权益。比如，守约一方的当事人本应在正常的仲裁裁决中得到足额的经济利益的保护，但通过仲裁庭的调解，对违约方作出了经济补偿数额上的让步并达成了和解协议，应得到的损失补偿数额有所减少。这一和解协议如经仲裁庭以仲裁裁决的形式确定下来后，一旦违约方仍拒绝自动履行仲裁裁决，则守约方只得寻求法院强制执行，而可执行的经济利益就比通过正常程序裁决确定的数额要少，使得诚实信用的一方在经济利益上得不到充分的保护。
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坚守趋利避害理念
以上看来，由于仲裁与调解的机理不同，将其结合起来有利有弊，但之所以能够结合起来主要是商事主体的现实需要，经过利大于弊的权衡，基于“效率优先、兼顾公平”宗旨在争议解决上的最终选择。因此，如何将仲裁与调解相结合好、运用好并非一件简单的事情，总体而言需要注意几个方面：
首先，必须在思想上高度认识仲裁与调解的异同、二者相结合的利弊，将弊端缩小到最低限度。在调解中，始终牢记其只是作为整体仲裁过程中的一环，而非独立程序，说话办事处处小心注意，以不损害仲裁原则为限。
其次，认真研究个案的具体情况，各方的利益诉求，采取有针对性的调解技巧。比如，在仲裁与调解相结合中，由于调解员与仲裁员角色的相互转换，当事人往往仍难免将调解员视为仲裁员。调解时，如仲裁庭分开与争议当事人谈话，也应多由首席仲裁员来主谈。如一方当事人某方面理由明显站不住脚，为促进调解成功，则由被该方指定的仲裁员向该方指出问题所在、提出和解建议比较恰当，而不损害仲裁的公正独立性。
第三，在调解不成功的情况下，仲裁员要有意识地区分那些在仲裁过程中没有的，而只是调解中当事人的新表述、承诺内容，并且注意在形成仲裁裁决意见中抛弃这些新表述、观点、主张、承诺，仅以仲裁中的证据、主张、意见作为仲裁裁决依据。
仲裁中调解的灵活运用
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调解可以贯穿仲裁整个过程
总体而言，在程序方面，调解程序融于仲裁程序之中，在争议当事人双方同意的前提下，调解程序可以随时由仲裁庭安排。
在机构仲裁形式下，如果仲裁庭没有组成，可由案件管理人员组织安排。在仲裁庭组成之后，管理人员可以接受仲裁庭的委托在开庭之外做一些促进当事人和解的具体事务。某些事实清楚、法律关系明确的案件，违约一方在仲裁程序开始之后，会迫于压力主动与守约方和解，在基本达成协议的情况下，为减少仲裁成本 ，请求仲裁机构退回一定的仲裁费，会在开庭前主动申请仲裁庭将正常的开庭变成调解庭。
仲裁裁决之后，在仲裁裁决强制执行过程中，争议当事人也可以自行和解，当然这时由于仲裁庭已经解散，仲裁庭不可能再去主持执行过程中的和解，但仲裁机构仍在理论上可以协助当事人的和解，特别是争议当事人还有关联的仲裁案件在仲裁机构没有了结的情况。
调解一旦成功，没有进行的仲裁程序不再需要或可以简化。如果调解不成功，一般而言需要为案件适当延长裁决审限，但对于仲裁程序没有太大的影响。
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调解的范围扩大
由于仲裁协议管辖原则的限制，仲裁机构和仲裁庭对于管辖和审理案件的事项和范围均非常特定，随意扩大事项或范围则显然会构成超裁。但在调解过程中，当事人的争议往往是与他们之间的其他事项相关联。甚至当事人其他合同项下的事项或者相关联事件，可能是案涉争议解决的前提或条件，这样往往需要将案外其他事项一揽子放进本案争议进行调解、谈判，才能真正、彻底地解决问题。因此，仲裁庭有必要根据当事人的提议将当事人之间的案外其他事项纳入进来一并调解。
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案外人员参与调解
从仲裁机构和仲裁庭角度而言，调解可以委托部分仲裁员或者秘书人员甚至案外人或案外机构参与调解工作。案外人员常常是案件管理人员或者机构负责人。比如，在某些情况下，争议当事人的调解方案已经非常接近，差距的争额很小，这时可请仲裁机构的负责人参与调解，考虑争议当事人和解成功情况下，适当退还一部分仲裁费，营造和谐共赢的气氛并减少当事人调解方案之间的差距。
从当事人角度而言，在仲裁程序中，基于仲裁保密原则，争议当事人选派的代表和代理人有严格的授权要求。但在调解中，可以由当事人增加相关人员参加，便于调解。这时没有必要像仲裁程序那样严格要求这些临时增加人员的授权文件。
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案外主体的增加
某些案件如果要调解将会超出争议当事人约定的提交仲裁解决的争议范围，涉及到案外主体、案外人，只有案外人参与调解才能真正解决问题，这时案外人经各方同意也可以参与调解之中，以切实解决争议。当然，这时案外人的增加比当事人之间增加调解事项或范围的情况要更为复杂，调解一旦成功则要返回头来完善仲裁协议，将案外人纳入仲裁主体之中。
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调解不局限于程式化的约束
调解程序与仲裁程序相比，更加灵活、因案而异，参与者在其间的意见表述和承诺没有约束力。调解一般包括三种方式：
面对面调解，即仲裁员与双方当事人一起讨论和解方案。
背对背调解，与仲裁程序不能单独听取一方意见的做法不同，调解中仲裁员可以分别单独听取一方意见，即仲裁员分别与一方当事人单独谈论和解方案，这种“背对背”的调解模式是行之有效的方式。
倡议调解，仲裁庭提出调解倡议和鼓励，给予当事人一定的时间直接和谈，仲裁员并不实际参与协商过程，只等和谈结果。
调解过程中一般不做记录，主要有三方面的考虑：
在不成功的情况下调解过程中的表述没有约束力，记录没有必要，除非最后产生有约束力的协议；
当事人的表述和承诺，一旦调解不成功，将不能作为仲裁的依据；
为提高效率、节约成本，也没有必要在调解过程中对商谈内容进行记录、录音。
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结案形式可依当事人的需求
在调解成功后，争议当事人可以根据自己的需求选择不同方式结案。当事人可以选择主动撤案、由仲裁机构出具调解书，也可以请求仲裁庭依和解协议的内容制作裁决书，以防止一方不主动履行和解协议的情况下向有管辖权的法院申请强制执行仲裁裁决，维护自己的合法权益。
如果当事人能够在短期内自动履行和解协议，准备以撤案方式了结纠纷，也可以申请仲裁庭，暂停仲裁程序，先由当事人先履行和解协议完毕后，再由当事人撤回仲裁申请，由仲裁机构进行撤案处理。
有的当事人之间长期以来失去相互信任，对于和解协议的自动履行持怀疑态度，特别在互负义务的情况下，往往需要一种履行的保证机制。这时，仲裁机构也可以担当保证人的角色，由一方将款项付至仲裁机构，由另一方履行相关义务，最后由仲裁机构再将款项放给一方，从而实现争议的圆满解决。
从结案文书角度看，调解成功后的和解协议书可以转化为仲裁裁决书。这时的仲裁裁决书往往可以不说明理由。
仲裁中调解应坚持的原则
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充分尊重当事人意思自治
调解不是仲裁中的必经程序，因此，仲裁庭在审理清楚案件的情况下可以评估争议当事人的对立程度以及调解成功概率，再来决定是否向争议当事人提议由仲裁庭主持调解。是否接受仲裁庭的调解提议，完全由当事人来决定，仲裁庭绝不可为了快速了结案件，或者为了提高案件的调解率而强迫当事人接受调解。
是否接受调解需要尊重当事人的自愿。调解过程中，对调解方案是否接受更要尊重当事人，不可强迫一方接受另一方的方案，也不可由仲裁庭主动提出一个方案来要求当事人接受，而只可劝说、建议当事人调整方案，双方分别前进一步。只有在双方的方案非常接近，差距非常小的情况下，才由仲裁庭折衷向当事人提出具体的和解建议方案，易于成功。最高人民法院对和解协议的司法解释表明，在审查和解协议时，要看调解中有无调解者强制调解的情况。
在仲裁中，仲裁庭不能无限期进行调解，否则也有违当事人意思自愿。本来仲裁与调解相结合主要目的为在仲裁程序中探究当事人能否尝试以调解方式了结争议。如果无限期要求当事人进行调解，一方面有违当事人意愿，另一方面，无限期调解说明调解难度很大，成功概率则很小。一旦最终不成功，则会严重拖延仲裁程序，浪费各方面资源，得不偿失，有违仲裁与调解相结合的初衷。
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独立公正
虽然仲裁中的调解灵活性很大，仲裁员的身份暂时成为调解人，但是由于仍是仲裁中的调解，无论是从调解只是仲裁中的一个环节考虑，还是从如果调解不成需要恢复仲裁程序的安排，仲裁员、特别是主持调解的首席仲裁员必须时刻牢记独立公正的理念，不可有与仲裁原则相违的行为。曾有一个案件，仲裁庭在征得争议当事人同意后开始“背对背”的调解工作，首席仲裁员在要求一方当事人离开开庭室、做另一方的说服工作时，还要求一方所指定的仲裁员也离开开庭室。这种做法显然将选定的仲裁员视为仲裁代理人是不合适的。仲裁员无论被谁选定都始终是独立公正的身份，不代表任何一方的利益。任何将仲裁员视为仲裁代理人、代表单方利益的观点和相关做法都是错误的，是违反仲裁原则的。
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应以仲裁程序为主
既然调解不是仲裁的必经程序，则应该认识到仲裁中的调解处于辅助仲裁的地位，调解不可喧宾夺主。实践中有的首席仲裁员在开庭审理时为了省事，在没有进行任何事实调查、举证质证、听取当事人意见的情况下，先直接征求当事人意见是否同意调解，之后便开展调解工作。除非是当事人主动请求仲裁庭开庭前调解，否则这种做法显然不妥当。这种做法有违仲裁原则，一方面争议当事人既然选择了仲裁，就希望仲裁庭查明事实、听取自己对仲裁请求的全面意见，而非直接调解；另一方面，仲裁庭只有在查明事实、听取当事人意见的基础，才能知道当事人的核心利益是什么，矛盾、症结在什么地方，即使调解才能有的放矢，达到良好的效果，否则达不到解决问题的目的，浪费时间和资源。
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调解中运用好技巧
调解就需要做劝和工作，为了能够达到当事人和解的效果，仲裁庭通常在与一方当事人单独谈话时，就该方的不足提醒注意事项，使其作出让步，拿出可行方案。同时，仲裁庭要向一方强调另一方对于调解非常有诚意并作出富有意义的让步。除非征得当事人的同意，则不宜向另一方转达具体方案。当然，经过多轮谈话后，双方当事人的方案已经非常接近时，仲裁庭最好转达各自的方案，并可以借机主动提出折衷方案促进最后达成和解。
仲裁庭在劝和时，说话表达可以分为两个层面的内容：一方面宏观或务虚内容，请其考虑双方商业关系的维持、商业信誉的保护，不要纯粹限于案件本身的经济利益，考虑对方的困境，一味裁决可能使裁决面临执行困难，以令其在和解方案上作出让步，由于这方面的内容不触及当事人实质的权利义务，仲裁庭可以放开畅谈；另一方面，就是具体或务实的内容，请其考虑根据法律和合同是否构成违约，是否造成损失，损失大小，考虑自己的责任，使其在调解中作出让步，由于这方面的内容涉及当事人实质的权利义务，一旦调解不成，需要仲裁庭作出裁决，因此仲裁庭一定要把握仲裁原则，不可将自己的裁决想法告知当事人，尽量笼统地讲，不能深入、具体地对争议事项发表明确性的裁决性意见。
调解无论成功与否，均不应书面记录、录音、录像，也不应留存调解过程中各方提交的文件资料。因为调解一旦成功，有法律约束力的文件是双方签署的和解协议，调解过程中当事人之间的表态、承诺等没有法律意义，因此没有必要保留过程中的文件。另一方面，如果调解一旦不成功，调解过程中提交的文件资料由于不是仲裁程序中的文件，不应存留，以免影响仲裁程序的正常进行，除非仲裁庭专门征求当事人意见和作出安排。
和解转裁决应注意的问题
仲裁与调解相结合时，当事人之间一旦达成和解协议，当事人就可以请求仲裁庭依据他们之间的和解协议作出裁决书，那么和解转裁决，正是调解灵活性与仲裁原则性结合的成果，但不能简单地转换，应注意下面的问题：
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和解协议与仲裁裁决性质不同
和解裁决在实质上是当事人的和解，但在法律形式却是仲裁机构和仲裁庭作出的裁决。裁决维护了双方合法权益，而法律保证和解之后的仲裁裁决的可执行性。当事人之间的和解协议与仲裁庭的裁决在法律性质上不同，一个是涉事双方之间的协议，仲裁庭之外的和解协议，实际上是当事人就他们之间的契约或非契约发生的争议，通过合同性质的协议予以解决的方案，因此，和解协议就是当事人的一份新合同，主体是当事人。裁决是第三者作出的、已独立于当事人的和解协议，是单独一份法律文书，等同法院的判决书，主体是仲裁庭，具有命令性和强制性。
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调解范围和主体增加的处理
如果调解中，将当事人之间没有在仲裁案件管辖和审理范围内的其他事项或者其他合同项下的争议纳入到和解范围之内，仲裁庭则应当要求当事人就增加的事项签署单独的仲裁协议，或在和解协议中书面确认将这些事项纳入到本案管辖和审理范围之内，否则缺乏仲裁协议，有违仲裁协议管辖的原则，造成程序瑕疵。
当事人将调解范围扩大到他们之间的案外其他事项处理起来相对容易，但如果在调解中涉及案外人，并也将案外人邀请进入调解范围，处理起来相对困难，需要案外人补充与案内当事人达成补充仲裁协议，或在和解协议中予以明确，由案外人接受本仲裁案的管辖和审理，同时还应当由案外人明确接受和确认已经进行的仲裁程序，不持异议。
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合法性和可执行性审查
对于当事人达成的和解协议，特别是那些没有经过仲裁庭的参与直接达成的和解，而请求仲裁庭作出裁决的，仲裁庭很有必要审查和解协议的合法性。仲裁庭应依据法律、仲裁规则，审查和确认和解协议是否合法、是否有效，并进行相应确认，与分析一般涉案合同、协议效力的做法原则上一致，以避免和解协议内容与法律相冲突，更要杜绝虚假仲裁的发生，以免损害国家、集体或者第三人的合法权益。
在裁决内容中，除了引用当事人之间的和解协议内容外，应明确表述裁决作出的依据，依据应该有三项：一是法律、二是仲裁规则、三是和解协议的内容。同时，在当事人达成和解时，无论当事人是否请求，都要确认和解协议的效力，一般应是确认其有效。
有的当事人在仲裁开庭中实质上已经达成和解，仲裁庭也已经对开庭进行了记录，但没有正式的和解协议，而要求仲裁庭根据自己的口述记载进行仲裁。这种做法不是很妥当，一方面仲裁庭在裁决书中没有可以依据的和解协议，但开庭笔录中有和解内容，造成内外不一致，涉嫌作假；另一方面，也违反了调解不成功则不能依据和解过程中的承诺作出裁决的原则。正确的做法是基于开庭审理的情况正常作出裁决。
同时，仲裁庭还要考虑和解协议一旦没有被自动履行，而一方申请法院强制执行依和解协议作出的仲裁裁决在法院可执行性，看看有无与法院执行相冲突的内容，或者一些有待未来确定的事项，而不一味全盘接受和解协议。
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和解内容在表述上需要转换
由于和解协议是当事人之间的协议，而非仲裁庭的裁决，二者不能混为一谈。因此，仲裁裁决的内容决不能照抄照搬和解协议的内容，更不能原封不动，需要仲裁庭站在自己的角度注意以下方面表述的转换：
首先，和解协议中对于当事人之间义务履行的承诺、保证的表述应在裁决中变为仲裁庭作出的命令性表述。
如，和解协议内容为“具体安排为一方于某年某月某日向另一方支付人民币××元”。在裁决中就应将“具体安排”几个字去掉，而将应该的“应”字加上，变为“被申请人应于某年某月某日向申请人支付人民币××元”。再如，如果裁决涉及的案件中已经采取了财产保全措施，而和解协议内容有如“一方在依照约定向另一方指定账户支付完毕约定款项且该等款项已实际进入指定账户之日起××个工作日内，收款方保证向人民法院申请解除财产保全”的表述，这时仲裁庭也应将保证等文字改换为命令式的语句。
其次，如果和解协议中表述债务人在满足一定条件时，债权人“豁免”债务人某项债务，或者债权人“放弃”某项权利时，则应改变为以仲裁庭作为主体身份或角度对债务人债务的免除。
债权人一方经常要求将债务人履行主要义务作为免除次要义务的条件，如“在被申请人按照要求支付上述款项之后，申请人不再要求被申请人支付案涉协议项下欠付款项的剩余部分、欠付款项的利息以及违约金。”有的仲裁员认为，这种表述是一种债权人设置条件的内容，不能接受，无法作为裁决项内容，从而要求当事人修改。其实这种担心实无必要，而是应该在转化裁决时将免除义务的主体变为仲裁庭即可。具体而言，文字内容就是变为“在被申请人按照要求支付上述款项之后，则被申请人案涉协议项下所欠付款项的剩余部分、欠付款项的利息以及违约金予以免除。”即一方面删除“申请人不再要求被申请人支付”，使申请人不再成为免除义务的主体；另一方面增加“予以免除”文字并放在语末，这样使得仲裁庭在某项条件成就的情况下成为免除债务人义务的主体。
第三，和解协议中往往存在超出仲裁申请而没有具体请求、约束当事人的新内容，不宜变为裁决事项的，裁决时应删节掉这些内容或者进行笼统处理。
如“一方或任何可能经其授权的人，不得再就该争议或与该争议有关的任何事宜针对另一方向任何法院、司法机关及/或仲裁机构寻求任何方式的法律救济；同时，一方或任何可能经其授权的人，亦不得再就该争议或与该争议有关的任何事宜针对另一方向任何法院、司法机关及/或仲裁机构寻求任何方式的法律救济”；还有“一方、另一方或任何可能经其授权的人不得向任何第三方（包括但不限于新闻媒体、社会公众等）披露与本争议及本协议有关的任何内容”。对于这些新内容如有违反，实际上所涉案件已无法处理。对于未来产生的问题，没有必要作为裁决内容，若是以后出现问题，可另案处理。
再如，“如果在履行本和解协议的过程中承租人出现一期不履行或者不完全履行缴纳租金义务的行为时，出租人有权向承租人追索所有本协议和原协议条款下已到期租金、未到期租金、迟延利息、设备的选择价格（如有）及其他应付款项；或终止本协议，要求归还、收回、销售或以其他方式处分设备。此外，出租人将有权向承租人追索出租人因执行保护本协议条款下出租人权利而产生的合理费用（包括法律费用）；和采取法律允许的其他救济方式。”之所以这些内容不宜作为裁决内容，一方面是因为他们带有选择性、不确定，另一方面，对于未来还不能确定下来的具体债务，是否可以作为裁决内容，在理论上值得研究。如果当事人认为前述内容对其非常重要，仲裁庭则可采取笼统的表述方式，作为裁决内容，如“申请人与被申请人某某授权代表于某年某月某日签订的书面和解协议合法、有效，双方当事人应严格按照该和解协议约定履行相关义务。”
另外，有些技术性的用语更应去掉，如“本协议以中文订立，一式叁份，双方各执壹份，另外壹份交仲裁机构存档，每份文本均具有同等法律效力”。
由于和解协议是单独协议，或者当事人延用了以前的称谓，再或者当事人有意避免对立情绪，和解协议中的当事人往往称谓为“甲方”和“乙方”。对于这种情况，在裁决时，一定要改为申请人和被申请人。
第四，如果请求仲裁庭依据和解协议作成裁决书，还要考虑两者的衔接问题，不能自相矛盾。
比如，有的和解协议的草稿表述为：“如果在某年某月某日前不按和解协议约定的条件支付款项，则和解协议无效”。依这种和解协议制作裁决书，就等于说裁决书是依一个可能无效的和解协议作成的，将裁决书置于一个很可能无效的地位，是不可行的。这种表述是专门针对和解协议写的，没有考虑要针对其作成裁决书的情况。如果是单独的和解协议而不需要制作成裁决书是可以这样约定和表述的，一旦和解协议成功履行，则申请人一方申请仲裁庭撤销仲裁案。如果和解协议没有得到履行，则由当事人申请仲裁庭继续进行仲裁程序。
还有，当事人为使自己的和解协议完整以及考虑强制执行的问题，甚至写上了如“被申请人未按照裁决履行连带清偿责任，申请人可依法申请强制执行”的内容。有人认为这样的表述是和解协议的内容，应该体现在裁决主文中。由于仲裁裁决本身就是法律承认和具有强制力的文书，裁决最后一句是“本裁决为终局裁决，自作出之日起发生法律效力。”因此，在转换裁决时没有必要保留这句话，否则一方面内容重复、多余；另一方面，这种表述也多多少少有损仲裁裁决的权威性。
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仲裁费用的承担
仲裁费相比争议金额占比较小，但其在性质和影响方面却很重要，应予以重视。
首先，在和解裁决情况下，特别是中国境内仲裁固定收费情况下，争议当事人一般认为仲裁庭不需要再花更多时间工作，因此应退还一部分仲裁费，特别对于争议金额巨大，当事人已预缴大额仲裁费的情况，退还一部分仲裁费对于当事人在经济上可以减少损失。
仲裁费一般各半承担，以体现双方互谅互让，平等协商、不分输赢，而是双赢的和谐局面。
如果和解协议中对当事人双方的律师费的安排由双方各自承担，而仲裁案件中被申请人又没有提出过反请求，仲裁庭只能在裁决中表述为“申请人的律师费由自己承担”，而不能表述为双方的律师费由双方各自承担。基本道理就是要在作出裁决时考虑申请人的仲裁请求内容，否则虽然不构成超裁这样原则性的瑕疵，但也是多此一举。
仲裁过程中，如果被申请人一方为国有企业或者地方政府，国有企业和地方政府由于经济责任制的原因，往往不愿调解，不愿承担妥协的责任。即使同意调解并在仲裁过程中达成和解，当事人之间也很可能没有书面的和解协议，且国有企业或地方政府要求仲裁费由申请人承担，而非由自己承担。这种和解情况有一个显著的标识就是仲裁费由申请人自行承担。如果达成协议仲裁费由申请人承担，而同时没有书面的和解协议，就需要申请人将以前的仲裁请求进行变更或明确，明确“仲裁费由申请人自行承担”。这样仲裁庭才可以依据民事权利自由处分原则在正常的裁决中作出仲裁费由胜诉方承担，而非由败诉方承担的决定。
实践表明，各个将仲裁结合调解工作搞得好的、调解成功率高的仲裁机构、仲裁庭、仲裁员均深刻理解了仲裁和调解的各自性质和特点，他们在恪守仲裁原则的同时又能在具体案件灵活运用调解方法和技巧，扬长避短，取得了办案效果和社会效果的良好统一。